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浅析非居民个人间接转让中国居民企业股权的所得税缴纳
2019-06-11 15:10:00   来源:雪球   评论:0 点击:

长久以来

一提到间接转让中国居民企业股权的所得税问题时大家首先可能都会想起耳熟能详的698号文国家税务总局关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知国税函2009698号和其后的7号公告国家税务总局关于非居民企业间接转让财产企业所得税若干问题的公告国家税务总局公告2015年第7号但其实前述规定主要都是为了处理非居民企业所得税的问题针对非居民个人间接转让中国居民企业股权的所得税暂时还没有非常明确且有针对性的规定和要求而这常常也给实践操作带来一定的不确定性

非居民个人股权转让的一般规定

1. 非居民个人的判断

个人所得税法2018年修订修订后称新税法修订前称旧税法将个人区分为居民个人非居民个人税法第1条规定在中国境内无住所又不居住或者无住所而一个纳税年度内在中国境内居住累计不满一百八十三天的个人为非居民个人

依照该规定满足以下条件之一的自然人可判定为非居民个人

2. 非居民个人转让股权的要求

区分居民个人和非居民个人的目的之一在于区分二者的税收征缴范围以及税收征管要求对于非居民个人的纳税范围可参考新税法第1条规定即对于非居民个人应当就其在中国境内取得的所得缴纳个人所得税

依照前述规定以及新税法第2条对个人所得的列举非居民个人应就同时满足以下条件的个人所得缴纳个人所得税

基于上述规定如果非居民个人转让中国境内企业股权应当按照财产转让所得以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额为应纳税所得额缴纳个人所得税

非居民个人间接转让中国境内企业股权的纳税要求

实践操作中出于不同的考虑例如税收筹划等非居民个人可能直接持有中国境内企业的股权例如非居民个人甲持有境内A企业100%股权后甲将A企业的股权转让给乙那么甲应当按照相关要求就该股权转让收入缴纳个人所得税如下图也有可能间接持有中国境内企业的股权例如非居民个人甲持有境外A企业100%股权A企业持有境内B企业100%股权甲将A企业的股权转让给乙如下图以下简称特殊情形针对不同的情形是否同时应当按照要求就转让前述股权缴纳个人所得税

事实上通常认为依照新税法第2条规定认定非居民个人转让股权应缴纳个人所得税应限于直接转让中国境内企业股权的情形可参考中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得避免双重征税和防止偷漏税的协定及议定书条文解释第十三条第五款规定新加坡居民转让中国居民公司或其他法人资本中的股份参股或其他权利在一般情况下除滥用情形外是指直接转让情形对于特殊情形下的间接转让股权由于该股权转让行为并未发生在中国境内一般认为不需要向中国境内税务机关申报缴纳个人所得税而应当由股权转让发生地的税务机关按照当地的税法规定征缴

具体到上述二种情形所示情形中的甲应就其转让A企业股权向境内A企业所在地税务部门申报缴纳个人所得税所示情形中的甲通常不需要向境内B企业所在地的税务部门申报缴纳个人所得税而应根据具体情况可能需要向A企业所在地的税务部门申报缴纳个人所得税

尽管如此税法第8条就个人所得税缴纳做出了例外规定即有下列情形之一的税务机关有权按照合理方法进行纳税调整……个人实施其他不具有合理商业目的的安排而获取不当税收利益

根据该规定如果非居民个人间接转让中国境内企业股权且不具备合理商业目的境内相关税务部门可能会依职权对相关股权转让行为进行调整和评估进而要求非居民个人缴纳个人所得税

相关案例及分析

由于新税法第8条的例外规定是2018年修订版的新增内容且因新税法实施时间并不长目前暂未查找到在新税法实施之后针对特殊情形征缴个人所得税的案例

在新税法实施之前出于税收法定原则的考虑原则上在没有新税法第8条例外规定的前提下地方税务部门对特殊情形下的纳税处理将没有明确的法律依据尽管如此我们从公开信息查询到在此之前部分地方税务部门曾援引其他相关规定就特殊情形下的非居民个人征缴个人所得税这些案例在一定程度上反映地方税务部门对特殊情形下的征税问题的关注但由于在理论上存在争议地方税务部门并未对此进行扩大适用值得注意的是我们在税务总局和相关地方税务局官方网站上

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